Главное

Товарный знак в виде QR-кода

В последнее время широкое использование получили QR-коды. Это способ передачи информации, представляющий собой подобие штрихкода: изображение расположенных определенным образом графических элементов, которое считывается электронными устройствами (смартфонами). Но в отличие от штрихкодов они не требуют специального декодирующего оборудования, которое используется, например, в магазинах. QR-коды приобрели огромную популярность именно благодаря возможности легкого считывания. QR-код – это картинка, содержащая в закодированном виде слово, предложение, набор букв и цифр или ссылку на интернет-ресурс, которая распознается смартфоном путем декодировки заключенной в коде информации. Изготовители размещают QR-коды на рекламных плакатах и билбордах, в прессе, на упаковках товаров, визитках, в витринах магазинов и на ценниках с целью сообщить более подробную информацию о товаре. Причем потребитель может сохранить эту информацию на своем считывающем устройстве. Тем самым QR-код является одним из средств продвижения товаров и услуг на рынок, а значит, его можно рассматривать как товарный знак. Неудивительно, что во многих компаниях руководство задумывается о возможности регистрации QR-кодов в этом качестве.

Пока Роспатент отказывает заявителям в регистрации QR-кодов

В качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы словесные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации (ст. 1482 ГК РФ). Казалось бы, наличие в этой норме общей формулировки «другие обозначения» предоставляет довольно большой спектр возможностей для регистрации различных товарных знаков. Так, уже есть примеры регистрации позиционных, изменяющихся и других нестандартных товарных знаков. В том числе такая возможность появилась благодаря ратификации Россией Сингапурского договора о законах по товарным знакам (ратифицирован Федеральным законом от 23.05.09 № 98-ФЗ). Именно в этом акте появилась терминология для таких обозначений, как объемный знак, голографический знак, изменяющийся знак, цветовой знак, позиционный знак, звуковой знак (п. 4, 5 правила 3 инструкции к Сингапурскому договору о законах по товарным знакам).

Заявки на регистрацию обозначений с QR-кодами уже поступают в Роспатент. Но на сегодняшний день ни один товарный знак в виде QR-кода не зарегистрирован. Экспертиза при отказе в регистрации обозначений в виде QR-кодов или при включении такого кода в состав обозначений в большинстве случаев связывает отказ с тем, что такой знак не обладает различительной способностью. А этот признак для товарного знака является обязательным.

ЦИТИРУЕМ ДОКУМЕНТ

Не допускается государственная регистрация в качестве товарных знаков обозначений, не обладающих различительной способностью (п. 1 ст. 1483 ГК РФ).

Для обозначения отказа в предоставлении правовой охраны отдельному элементу товарного знака обычно используется специальный термин – «дискламация». Дискламированный элемент товарного знака – это неохраняемый элемент, исключенный из зарегистрированного товарного знака. Фактически в товарный знак он включается, но правовая охрана на него не распространяется.

Эта позиция небесспорна. Особенность таких отказов в том, что эксперты фактически не изучают существо знака, не запрашивают изображения или описание закодированной информации у заявителей.

Для регистрации QR-кодов в будущем есть предпосылки

Несмотря на то что в настоящее время Роспатент не регистрирует QR-коды, не исключено, что в перспективе все-таки появится новый вид товарного знака – закодированный знак. QR-код может выступать в качестве товарного знака, при этом исследоваться должно не сходство самого двухмерного изображения знака, а заключенная в нем информация. В силу своей специфики QR-код является оригинальной обособленной семантической единицей. Неправильно подходить к экспертизе такого обозначения только как к способу передачи информации (например, как к штрихкоду), а также как к обычному изобразительному знаку, картинке (например, как к иероглифам, которые хотя и несут в себе определенную информацию, при экспертизе в Роспатенте сравниваются только как изобразительные элементы). Поэтому не исключено, что в дальнейшем за QR-кодом будет признана самостоятельность. Для этого есть несколько предпосылок. Во-первых, такой знак, считываемый устройством, которое доступно любому потребителю, способен индивидуализировать товары и услуги так же, как и любое другое визуальное обозначение. Во-вторых, несмотря на то что само по себе изображение знака не обладает различительной способностью, охраняться должна закодированная в нем информация. Втретьих, отсутствие регламентированных правил регистрации QR-кодов может нарушать права законных правообладателей обычных товарных знаков.

Информация в QR-коде может нарушать права законных владельцев брендов

Показать наглядно, каким образом информация, закодированная в QR-коде, может нарушать права правообладателей зарегистрированных товарных знаков, лучше на примерах нескольких смоделированных ситуаций.

Предположим, для вновь созданной марки зонтов было выбрано обозначение «Экзотика». В отношении зонтов такой товарный знак оригинален, обладает различительной способностью, не вводит потребителя в заблуждение, не противоречит нормам морали, а значит, при отсутствии ранее зарегистрированных сходных товарных знаков может выступать в качестве средства индивидуализации. Допустим, производитель позаботился об охране своего товарного знака и зарегистрировал права на него.

Одновременно другой производитель зонтов под торговой маркой «Тигр» стал выпускать зонты экзотической расцветки – под кожу рептилий, шкуру леопарда и т. д. При этом для привлечения потребителей в качестве рекламной кампании он решает использовать слово «Экзотика». Производитель наносит на рекламные плакаты своей продукции QR-код, при расшифровке которого содержащаяся в нем информация содержит слово «Экзотика» (рис. 1).

Такой QR-код фактически может нарушить права первого производителя на обозначение «Экзотика», несмотря на то, что сам по себе внешний вид кода не похож, не ассоциируется и никаким другим образом не соотносится со словом «Экзотика». Казалось бы, QR-код можно рассматривать только как способ передачи информации в виде изображения, не обладающего различительной способностью (как штрихкод). Но ведь QR-код несет тот же объем информации, что и слово, выполненное на иностранном языке: человек, не владеющий этим языком, может понять смысл иностранного слова только при помощи словаря. Так же и смысл QR-кода можно понять только при помощи считывающего устройства.

Информация, которая содержится в коде, может рассматриваться в качестве известных видов товарных знаков: словесный, изобразительный или мультимедийный знак (например, в случае кодировки ссылки на видеоролик, размещенный на интернет-ресурсе). Тем самым QR-код можно сравнить с другими носителями информации. Например, обычный CD-диск или флеш-карта сами по себе не несут для эксперта никакой информации, как и файл видеоролика. Для изучения содержимого этих объектов необходимы специальные устройства – компьютер с дисководом, специальная программа и т. д. Если эксперт принимает к рассмотрению и анализу обозначения, требующие для экспертизы привлечения специальных устройств, можно предположить, что QR-код ничем от них не отличается, а значит, оснований для отказа в его регистрации быть не должно.

Может возникнуть и другая ситуация, когда пренебрежение самостоятельностью QR-кодов и признание их неохраноспособными (например, как штрихкоды) без исследования закодированной в них информации может привести к негативным последствиям. Например, без ведома правообладателя товарного знака может быть зарегистрировано обозначение, включающее QR-код с информацией о принадлежащем другому лицу товарном знаке. Имеется в виду ситуация, когда QR-код комбинированный и содержит не только видимое слово (в примере – торговую марку компании «Тигр»), но и слово, зашифрованное в коде (в примере – чужой товарный знак «Экзотика», рис. 2).

Каждый QR-код уникален, несмотря на внешнее сходство

Еще одним доводом в пользу возможной регистрации QR-кодов в качестве товарных знаков может служить то, что некоторые иностранные слова (иероглифы, арабские слова) при экспертизе трактуются не как слово, а как картинка и рассматриваются исключительно на предмет их общего зрительного сходства. Их смысловое значение не исследуется.

Представим две пачки чая, обе выполнены в зеленых тонах, на одной из них нанесено изображение – один иероглиф (рис. 3), а на другой – иероглиф немного другого вида (рис. 4).

Один из этих иероглифов означает весну, другой – тигра. Слова, никак не связанные семантически между собой, в подобном представлении могут вызвать у российского потребителя, не владеющего соответствующим восточным языком, ассоциации друг с другом. Однако такие товарные знаки с большой степенью вероятности будут зарегистрированы Роспатентом, поскольку при тщательном сравнении очевидно, что обозначения различны. В зависимости от условий использования при их помощи можно отличить одни товары от других: внешне похожие друг на друга обозначения не являются сходными до степени смешения.

Настолько же непохожи друг на друга и QR-коды: визуально сходные изображения заключают в себе совершенно разную информацию. При этом подход, когда QR-код рассматривается как картинка (так же, как иероглиф или арабское слово), по указанным выше причинам тоже некорректен. В таком случае в разы возрастает опасность нарушения прав добросовестных производителей. Так, правообладатель товарного знака в виде QR-кода с закодированной информацией, сходной до степени смешения с товарным знаком другого правообладателя, может оспорить предоставление правовой охраны обычному товарному знаку (например, зарегистрированному в виде незакодированного слова).

Заявителям нужно предпринимать попытки зарегистрировать QR-коды

Для изменения ситуации с регистрацией QR-кодов прежде всего требуется внесение изменений в законодательство. Но, несмотря на то, что на сегодняшний день специальные положения в законодательстве отсутствуют, заявители уже сейчас вправе обращаться с заявками и доказывать, что представленный на регистрацию QR-код обладает различительной способностью. Это возможно путем убедительных доводов, например представлением раскодировки информации и защиты ее правоспособности отсылкой к норме закона о том, что охраняться могут и «другие обозначения» (то есть не обязательно прямо названные в законе). QR-код представляет собой новый вид передачи информации. Закодированное машиночитаемое обозначение по своей сути и содержанию уникально так же, как фильм, записанный на пленку, фотография на диске или музыка в нотах. Все перечисленное – это тоже своеобразная кодировка и способ материального закрепления информации.

Наиболее высоки шансы на регистрацию товарных знаков, которые включают в себя наряду с кодом интерпретацию закодированной информации. Другими словами, это предполагает совпадение словесного (изобразительного) элемента знака и информации, закодированной в QR-коде. Например, товарный знак состоит из слова «Экзотика» и QR-кода, в котором зашифровано то же самое слово «Экзотика» (рис. 5, 6). Компаниям, которые будут предпринимать попытки регистрации QR -кодов, желательно структурировать их именно так.

С целью получения наибольшей правовой охраны заявители зачастую представляют один товарный знак в кириллическом и латинском исполнении в рамках одной заявки (например, «Экзотика Exotic»), чтобы предоставить знаку наибольшую защиту. После этого они, как правило, не используют знак в двоичном воспроизведении «русский-английский». Похожая ситуация складывается и с QR-кодами. Зарегистрировав товарный знак с QR-кодом, заявитель не обязан использовать его в абсолютно идентичном исполнении (обязательно с вписанных в него словом, как на рис. 5 или 6), он может использовать элемент кода отдельно.

Безусловно, обозначению, представляющему собой QR-код, может быть отказано в охране и на общих основаниях, в том числе как не обладающему различительной способностью, если в коде представлена именно такая информация (например, адрес, год основания производства). Если же закодированная информация соответствует требованиям законодательства, QR-код должен быть зарегистрирован в качестве товарного знака в целом, причем без отказа в предоставлении правовой охраны такому его элементу, как само изображение кода.

Есть несколько вариантов, чтобы доказать наличие различительной способности QR-кода

– Как вы считаете, возможна ли регистрация товарного знака в виде QR-кода?
– Без предварительной подготовки и без визуальной проработки обозначения – нет. Во-первых, QR-код – это матричный код, содержащий информацию, декодирование которой происходит программно-аппаратными средствами. У этого кода есть разработчик (компания «Денсо уэйв инкорпорейтед»), который в марте 2013 года подал в Роспатент заявку № 2013708096 на словесное обозначение «QR Code». Несмотря на то что знак по этой заявке еще не зарегистрирован, этот факт может препятствовать регистрации схожих по семантике обозначений. Код получил широкое распространение с 2011 года – это тоже может быть причиной отказа в регистрации такого товарного знака. Во-вторых, каждое изображение кода имеет неизменные секторы, а значит, степень смешения достаточно высока, и эксперт укажет на отсутствие различительной способности обозначений.

– Но ведь информация в коде может отличаться?
– Информация, полученная после декодирования без использования сканера, недоступна любому потребителю в отличие от обычного товарного знака (для восприятия нужен, например, смартфон). Поэтому, на мой взгляд, QR-код хотя и относится к средствам идентификации, но не соответствует требованиям закона для регистрации в качестве товарного знака.

– Есть ли шанс доказать, что QR-код все-таки обладает различительной способностью?
– Есть несколько вариантов. Например, если компания не планирует менять зашифрованную информацию, можно подать заявку на регистрацию обозначения с включенным в него кодом в качестве голограммы (в которой изображение QR-кода меняется на изображение с зашифрованной в нем информацией).

– А у вас был подобный опыт?
– Нет, но у нас был опыт переработки обозначения товарного знака в виде штрихкода. Мы привели его в соответствие с критериями охраноспособности и зарегистрировали знак, который выглядит как часть штрихкода с включенным в него фантазийным коммерческим обозначением. Этот опыт можно использовать и при регистрации товарного знака с изображением QR-кода.

Авторы: Ольга Терещенко, Лидия Раймм

Нет комментариев

    Оставить отзыв

    СкопироватьУстанавливая код счётчика на сайт, вы соглашаетесь со всеми условиями Пользовательского соглашения. СохранитьОтмена